Новые требования к экономическому присутствию для оффшорных компаний

Частный капитал

Больше и больше...

В 2019 году во многих офшорных зонах было принято законодательство, вводящее требования по экономическому присутствию для неместных компаний с ежегодной подачей заявок местным регистраторам.

Несоблюдение этих новых правил означает штрафные санкции (от $5.000 до $400.000), спонтанное уведомление налоговым органам по месту жительства бенефициара и вычеркивание компании из коммерческого реестра. С другой стороны, экономическое присутствие, например, на Маршалловых островах, разбросанных по 29 коралловых атоллах, кажется иллюзорной.

Недобросовестная налоговая конкуренция

В 1997 году Совет Европейского Союза (ЕС) создал Группу по кодексу поведения по налогообложению бизнеса (CoCG), чтобы снизить и прекратить недобросовестную налоговую конкуренцию («налоговый демпинг») в (i) государствах-членах ЕС и (ii) зависимых и связанных территориях («внешние вызовы для налоговой базы ЕС»). Кодекс поведения определяет потенциально вредоносные налоговые практики, которые «[предусматривают] значительно более низкий эффективный уровень налогообложения, включая нулевое налогообложение, по сравнению с теми уровнями, которые обычно применяются в государствах-членах ЕС», в частности, если:

• Критерий 1: Преимущества предоставляются только нерезидентам
• Критерий 2: Преимущества ограждены от внутреннего рынка
• Критерий 3: Преимущества предоставляются даже без какой-либо реальной экономической деятельности и существенного экономического присутствия
• Критерий 4: Правила трансфертного ценообразования отличаются от Директив ОЭСР по трансфертному ценообразованию;
• Критерий 5: Налоговые меры непрозрачны, в том числе в тех случаях, когда правовые положения смягчаются на административном уровне непрозрачным образом

Чёрный список Европейского Союза

В ответ на Панамские документы апреля 2016 года CoCG начала глобальную проверку льготных налоговых режимов в соответствии с критериями в области (i) налоговой прозрачности (статус внедрения Единого стандарта CRS, присутствие реестров бенефициарных собственников) (ii) добросовестного налогообложения (Критерии 1-5 указанные выше) (iii) внедрение мер по борьбе с BEPS.

Результатом стал чёрный список стран, не сотрудничающих с ЕС для целей налогообложения (в разных редакциях 2017, 2019, 2020).

Защитные меры от вредоносных налоговых схем

Защитные меры в случае отказа от сотрудничества включают:

• Повышенный транзакционный мониторинг
• Повышенный риск аудитa
• Невозможность вычета затрат
• Правила КИК
• Повышенный налог у источника
• Ограничения по освобождению от налога на долевые участия
• Правило перехода (освобожденный от налога доход с низким налогом вменяется материнской компании)
• Перекладывание бремени доказывания на налогоплательщика
• Повышенные требования к предоставлению документов
• Применение правил DAC6 относительно агрессивных трансграничных налоговых схем

Сфера действия новых законодательных пакетов по экономическому присутствию

В сферу действия новых законов входят (i) зарегистрированные юридические лица (LTD, LLP, FZE) (ii) в юрисдикциях офшорных зон (Багамские острова, Белиз, Бермудские острова, Британские Виргинские острова, Каймановы острова, Гернси, Джерси, остров Мэн, Маршалловы острова, ОАЭ), которые занимаются (iii) значимой деятельностью (банковские услуги, финансы, лизинг, страхование, управление фондами, дистрибьюторский и сервисный центр, головной офис, (чистая) холдинговая компания [снижение требований к экономическому присутствию], интеллектуальная собственность, судоходство).

Компании могут привлекать внешних подрядчиков, которые, однако, подчиняются тем же жестким требованиям экономического присутствия.

Требования к экономическому присутствию

Компании, отвечающие этим критериям, считаются в соответствии с новыми стандартами:

• Местные менеджеры и директора («Тест на руководство и управление»)
• Достаточное количество местных штатных сотрудников с соответствующей квалификацией, местные операционные расходы и местные офисы («Тест на адекватность»)
• Основная деятельность, приносящая доход - на местном уровне  («CIGA-Test» - core income-generating activity)
• Местный персонал по управлению инвестициями / рисками (для портфельной компании)
• Принятие стратегических (операционных) решений на местном уровне, управление основными рисками на местном уровне, осуществление торговой деятельности на местном уровне
• Специальное местное оборудование или физические активы на местном уровне (для бизнеса в сфере интеллектуальной собственности)

Мы будем рады провести оценку Вашей ситуации в свете новых требований в зависимости от (i) юрисдикции (ii) вида деятельности Вашей компании и (iii) готовности к реструктуризации.