CRS Compliance Due Diligence у Швейцарії



Швейцарське банківське та наглядове право

Індикація, індикація на стіні...

Загальний стандарт звітності (CRS) - це набір правил комплаєнсу, який був опублікований у 2014 році Організацією економічного співробітництва та розвитку (ОЕСР), міжурядовою організацією. Він містить рекомендації щодо звітності та належної перевірки, що сприяють автоматичному обміну інформацією про фінансові рахунки (AEOI) між юрисдикціями-учасницями - майже 150 країнами.

Хто, що, кому і коли звітує

Відповідно до стандарту ОЕСР, швейцарські підзвітні фінансові установи (тобто швейцарські банки) подають щорічно, але не пізніше 9 місяців після закінчення звітного календарного року, звітну інформацію про підзвітні рахунки до Федеральної податкової адміністрації Швейцарії ("ФПА").

Швейцарська ФПА, в свою чергу, обмінюватиметься такою інформацією на двосторонній основі з податковими органами юрисдикції-учасниці ("держава-партнер"), в якій власник підзвітного рахунку є резидентом для цілей оподаткування. Іншими словами, визначальним для подання звітності є не громадянство, а податкове резидентство.

"Інформація, що підлягає повідомленню": ПІБ, адреса, юрисдикція резидентства, податковий ідентифікаційний номер (ІПН), дата народження, місце народження, номер рахунку, назва підзвітного швейцарського банку, залишок на рахунку, загальна сума відсотків, дивідендів або інших доходів або надходжень. Залишок на рахунку подається станом на кінець календарного року або, якщо рахунок був закритий протягом року, швейцарські банки на власний розсуд можуть застосовувати інший показник, наприклад, середній залишок на рахунку за звітний рік.

"Звітні рахунки": рахунки, якими володіють бенефіціарні власники або через контролюючу особу (включаючи трасти, фонди та страхові компанії) податкові резиденти в юрисдикції-учасниці та які визначені як такі відповідно до CRS Due Diligence (тобто 1. перевірка адреси проживання | 2. перевірка ознак | 3. самодекларування | 4. Перевірка розумності | 5. Перевірка фактичних знань).

Швейцарська ЗВТ випустила власну Інструкцію CRS AEOI (тут) (лише офіційними мовами Швейцарії), яка значною мірою базується на мові Стандарту ОЕСР та Посібника з імплементації ОЕСР, на додаток до Технічної настанови CRS AEOI (тут), яка в основному призначена для швейцарських банків.

Юридична перевірка (CRS Due Diligence)

CRS — це перш за все стандарт належної перевірки, який вимагає від банків у всьому світі перевіряти своїх клієнтів за допомогою попередньо визначеного набору інструментів процедур належної перевірки та тестів на відповідність. Ми очікуємо, що ці тести сприятимуть формуванню нового глобального мінімального стандарту належної перевірки банківських клієнтів.

Щоб зробити вагомий внесок у загальну дискусію навколо AEOI, ми зосередимося на CRS з точки зору належної обачності та відповідності та, з міркувань зручності, обмежимося впровадженням CRS у Швейцарії.

1. Перевірка адреси проживання

Перевірка адреси проживання є спрощеним підходом до перевірки клієнтів CRS. Коротко кажучи, при визначенні податкового резидентства швейцарські банки повинні провести триступеневу процедуру, що складається з збору (i) адреси проживання, яка повинна бути (ii) актуальною ("aktuell") та (iii) підтвердженою документально.

По суті, якщо швейцарські банки мають у своєму реєстрі поточну адресу проживання на підставі документального підтвердження, власник відповідного рахунку буде вважатися резидентом тієї юрисдикції, в якій знаходиться ця адреса:

«Принцип полягає в тому, що домашня адреса, зареєстрована в системах швейцарської фінансової установи, яка звітує, повинна ґрунтуватися на відповідних підтверджуючих документах (документальних доказах). Швейцарська фінансова організація, що звітує, гарантує, що поточна домашня адреса в її системах відповідає адресі, зазначеній у записаному документи або принаймні знаходиться в тій самій країні. Підтверджуючі документи повинні бути видані державним органом (наприклад, резидентом або реєстраційним офісом, посольством або консульством). До них належать, зокрема, паспорти, посвідчення особи, посвідчення особи, посвідчення особи іноземця , водійські права, довідки про місце проживання або місце проживання. Крім того, фінансова установа Швейцарії може покладатися на форму A як відповідний доказ" (ст. 6.2.1.2.2.3, курсив наш).

З метою запобігання зловживанням, адреса проживання повинна бути документально підтверджена (тобто ідентифікована), а не просто вказана в документах на відкриття рахунку. У минулому це робилося за допомогою так званих "доказів проживання" (рахунки за комунальні послуги, договори оренди житла тощо), які швейцарські банки традиційно перевіряли під час відкриття рахунку.

У майбутньому CRS вирішило продовжувати покладатися на такі традиційні докази проживання, але належна перевірка CRS вимагає, щоб такі документи були "передокументовані" за допомогою іншого рівня документації, що представляє ще більш високу доказову цінність: "виданий уповноваженим державним органом".

Фактично, CRS зіткнувся з дилемою, що комунальні підприємства не зовсім є еквівалентом уповноважених державних органів - багато комунальних підприємств перебувають у державній власності, але від повсякденного факту оплати комунальних послуг до складного поняття податкового резидентства існує довгий (логічний) шлях.

CRS вирішив цю суперечність (між зовнішніми, але часто недостатніми ознаками податкового резидентства та внутрішнім сприйняттям податкового резидентства фізичною особою) за допомогою подвійного підходу, коли традиційні, зовнішні ознаки податкового резидентства поєднуються з власною думкою фізичної особи про те, де краще сплачувати (або не сплачувати) податки: самодекларування.

Однак, між зовнішньою та внутрішньою кваліфікацією податкового резидентства CRS однозначно віддає перевагу документам типу "самодекларація". Таким чином, на сьогоднішній день швейцарські банки не відмовляються повністю від зовнішніх ознак резидентства (наприклад, у вигляді індикаторів), але ці зовнішні ознаки відіграють менш помітну роль під час відкриття рахунку. Крім того, протягом терміну дії рахунку, будь-яка суперечлива ознака завжди може бути замінена самодекларацією.

Ми розуміємо - і швейцарська практика показує, що навіть форма А (яка є нічим іншим, як самодекларацією) може бути кваліфікована як дійсний, хоча і менш бажаний, ерзац-доказ місця проживання у випадках, коли відповідні документальні докази не містять адреси взагалі (наприклад, більшість паспортів, посвідчень особи та карток на проживання). Це пов'язано з особливим статусом Форми А (і Форми К): вони є "деклараціями [зробленими] під страхом покарання за неправдиві свідчення".

Крім того, CRS йде на поступки в тому, що адреса, вказана під час відкриття рахунку, повинна знаходитися щонайменше в тій самій державі, яка видала документальне підтвердження через свій уповноважений державний орган. Ця поступка, можливо, визначила поточну практику Швейцарії (і Ліхтенштейну), згідно з якою банки більше не вимагають жодних рахунків за комунальні послуги (або подібних традиційних доказів проживання) під час відкриття рахунків.

Можна стверджувати, що запровадження самодекларування мало позитивний побічний ефект у вигляді зменшення обтяжливого тягаря для швейцарських банків, пов'язаного з перевіркою традиційних доказів проживання (таких як рахунки за комунальні послуги тощо), якість яких іноді буває підозрілою.

З іншого боку, ми вважаємо, що інтерналізація концепції резидентності клієнта у формі самосертифікації є найбільш вражаючою лазівкою у всій архітектурі CRS.

Перевірка адреси проживання CRS складається з трьох етапів:

Крок 1

З'ясування адреси проживання. Прийнятними доказами місця проживання є:

• "рахунок за комунальні послуги", тобто документація, видана комунальною компанією, що стосується поставок, пов'язаних з об'єктом нерухомості, включаючи рахунки за воду, електроенергію, телефон (тільки стаціонарний), газ або нафту;

• договір (контракт) оренди (найму) нерухомого майна;

• декларація власника індивідуального рахунку із зазначенням адреси проживання, датована та підписана під страхом покарання за неправдиві свідчення (наприклад, у Швейцарії - форма А та форма К), при цьому термін "покарання за неправдиві свідчення" означає всі ситуації, коли юрисдикція передбачила в своєму законодавстві покарання кримінального характеру за надання неправдивої декларації.

Крок 2

Перевірка того, чи є адреса проживання актуальною, тобто чи є вона останньою адресою проживання, яка була зареєстрована швейцарським банком. Для ілюстрації, адреса проживання не вважається "актуальною", якщо швейцарський банк використовував її для поштових відправлень і поштові відправлення були повернуті з позначкою "не доставлено за адресою" (крім випадків помилки).

Крок 3

Підтвердження адреси проживання документами, що мають вищу доказову силу ("документальні докази"). До документальних доказів відносяться:

• довідка про місце проживання, видана уповноваженим державним органом (наприклад, урядом або його установою, або муніципалітетом) тієї юрисдикції, в якій особа заявляє, що вона є резидентом;

• будь-яке дійсне посвідчення особи, таке як паспорт, посвідчення особи, водійське посвідчення, картка для голосування, видане уповноваженим державним органом (наприклад, урядом або його установою, або муніципалітетом), яке містить ім'я особи і зазвичай використовується для цілей ідентифікації;

• (для юридичних осіб) будь-яке дійсне посвідчення особи, видане уповноваженим державним органом (наприклад, урядом або його агентством, або муніципалітетом), яке включає назву юридичної особи та адресу її головного офісу в юрисдикції, в якій вона заявляє, що є резидентом, або в юрисдикції, в якій юридична особа була зареєстрована або організована;

• (для юридичних осіб) будь-яка перевірена фінансова звітність, кредитний звіт третьої сторони, заява про банкрутство або звіт регулятора ринку цінних паперів;

• офіційні повідомлення або оцінки податкової адміністрації.

Інструкція Федеральної податкової адміністрації Швейцарії з імплементації AEOI додає ще два пункти до переліку допустимих документальних доказів:

підтвердження юридичної фірми, довірчого товариства або роботодавця за умови зазначення точної адреси та поточної дати;

інші документи, що належним чином підтверджують місце проживання.

Lex specialis

Проте, швейцарський банк не може покладатися на документальні докази, якщо швейцарський банк знає або має підстави знати, що документальні докази є неправильними або недостовірними.

2. Перевірка за ознаками

Перевірка за ознаками ґрунтується на перевірці адреси проживання, розширюючи сферу її застосування.

У двох словах, CRS просить банки перевіряти свої клієнтські бази даних на наявність "індикаторів" (тобто вказівок, підказок), які вказують на ймовірність того, що власник рахунку може бути податковим резидентом в іншій юрисдикції, ніж та, в якій він заявляє, що він є резидентом. З іншого боку, ознаки можуть бути просто зовнішніми ознаками процесу, що документує прогресуючу зміну обставин клієнта.

Наразі CRS виділяє 6 ознак:

Показник 1

Ідентифікація власника рахунку як податкового резидента підзвітної юрисдикції. Індикатор вважається виконаним, якщо в базах даних швейцарського банку міститься поточна ідентифікація власника рахунку як податкового резидента підзвітної юрисдикції. Таке позначення може існувати на підставі періодичної (податкової) звітності або інших дій швейцарського банку щодо власника рахунку, наприклад, у зв'язку з податком на доходи, що утримуються у джерела, згідно з відповідними Угодами про уникнення подвійного оподаткування або згідно з положеннями Угоди між Швейцарією та ЄС про податок на заощадження.

Показник 2

Поточна адреса проживання на підставі документального підтвердження або поточна поштова адреса (включаючи поштову скриньку) у підзвітній юрисдикції (але тільки якщо така поштова адреса використовується для постійного листування між банком і власником рахунку).

Показник 3

Один або більше поточних (тобто останніх) телефонних номерів у підзвітній юрисдикції (за винятком телефонного номера зовнішнього керуючого активами клієнта), і тільки якщо такий телефонний номер використовується для постійного зв'язку між швейцарським банком і власником рахунку.

Показник 4

Постійні інструкції щодо переказу коштів на інший рахунок у підзвітній юрисдикції.

Показник 5

Довіреність або право підпису, надана особі з адресою в підзвітній юрисдикції (за винятком довіреності, наданої професійним керуючим активами).

Показник 6

Поштова інструкція про утримання або адреса в підзвітній юрисдикції, якщо в базі даних власника рахунку немає іншої адреси.

Якщо такі ознаки були виявлені, швейцарський банк теоретично повинен розглядати власника рахунку як податкового резидента кожної підзвітної (або іноземної) юрисдикції, для якої була виявлена така ознака. Відповідно, звітність потрібно буде подавати до всіх цих юрисдикцій. Однак, швейцарський банк може також використовувати судження та обрати виняток ("Процедура виправлення"), описаний нижче.

CRS визнає, що на практиці можуть зустрічатися ознаки різних звітних юрисдикцій, і розрізняє "неправдиві ознаки" податкового резидентства та "справжні ознаки" множинного податкового резидентства. У таких випадках швейцарські банки, як правило, зв'язуються зі своїми клієнтами, щоб або (i) вирішити ці випадки наявності ознак множинного податкового резидентства за допомогою Процедури виправлення, або (ii) порадити клієнту, що якщо суперечливі ознаки не можуть бути виправлені, можна обмінятися інформацією з усіма юрисдикціями, для яких були виявлені ознаки.

Якщо ознаки не були виявлені, то ніяких подальших дій не потрібно, поки не відбудуться зміни в обставинах, в результаті яких один або більше ознак будуть пов'язані з рахунком.

У Керівництві CRS Федеральної податкової адміністрації Швейцарії міститься наступне застереження:

• Враховуючи обов'язок клієнта повідомляти про будь-яку зміну обставин за власною ініціативою, виявлення суперечливих ознак не обов'язково применшує достовірність/точність самозасвідчення та/або документальних доказів.

З метою забезпечення ефективності процесу перевірки індикаторів, CRS вимагає від швейцарських банків наявність відповідних каналів зв'язку та процедур, які б забезпечували виявлення менеджерами по роботі з клієнтами (CRM) будь-яких можливих змін в обставинах їх клієнтів (наприклад, нова поштова адреса, новий номер телефону, постійні інструкції тощо).

Наприклад, постійна інструкція, введена клієнтом в електронному вигляді за допомогою банківського інструменту онлайн-банкінгу, повинна бути ефективно доведена до відома відповідного менеджера по роботі з клієнтами або іншим чином викликати те, що можна назвати попередженням про певні ознаки.

Процедура відновлення

Ознаки можуть бути "ліквідовані" (тобто скасовані), і клієнти, відповідно, не можуть розглядатися як резиденти юрисдикції, для якої були виявлені ознаки. По суті, процедура curing є трохи більше, ніж повторним підтвердженням податкового резидентства клієнта. Для усунення ознак швейцарські банки можуть альтернативно покладатися на (i) документальні докази, які були раніше перевірені, або (ii) самозасвідчення клієнта - якщо банк не знає або не має підстав знати, що ці докази є невірними або недостовірними.

Виправний доказ не повинен бути негативним, тобто не повинен містити прямого підтвердження того, що власник рахунку не є резидентом певної юрисдикції, щодо якої були виявлені ознаки, що свідчать про його нерезидентність. Однак, документальне підтвердження (i) має підтверджувати, що клієнт є резидентом іншої юрисдикції і, як наслідок, повинно містити відповідну поточну адресу проживання або (ii) повинно бути видане уповноваженим державним органом (наприклад, урядом або його агентством, або муніципалітетом) іншої юрисдикції.

У разі виявлення суперечливих ознак, а процедура лікування виявилася безуспішною (тобто, за відсутності документального підтвердження та/або самосертифікації), звітність буде надана всім юрисдикціям-учасницям, для яких були виявлені ознаки.

3. Самосертифікація

При визначенні податкового резидентства швейцарські банки зобов'язані, окрім перевірки адреси проживання та індикативного скринінгу, отримати від клієнта самосертифікацію, тобто спеціальну форму, яка може бути частиною загальної документації по рахунку (відкриттю). Самосертифікація - це одностороння (письмова) заява, підписана клієнтом (або позитивно підтверджена в інший спосіб, наприклад, за допомогою запису голосу, електронно-цифрового підпису тощо), яка засвідчує податкову резидентність клієнта. Інформація щодо податкового резидентства не може бути попередньо заповнена у відповідній формі самосертифікації.

В принципі, самосертифікація повинна надаватися при відкритті рахунку. У випадку, якщо самозасвідчення не може бути надане (або підтверджене функцією бек-офісу) при відкритті рахунку, рахунок все одно може бути відкритий, але самозасвідчення повинно бути отримане та підтверджене якомога швидше, але не пізніше ніж протягом 90 днів. Швейцарські банки повинні вживати рішучих заходів, щоб гарантувати отримання дійсних самосертифікатів (наприклад, заморожування рахунків).

Як зазначалося раніше, самозасвідчення також необхідне (як частина процедури лікування) у випадку суперечливих ознак, за відсутності якого звітність подається до всіх підзвітних юрисдикцій, щодо яких були виявлені ознаки.

Тим не менш, швейцарський банк не може покладатися на самосертифікацію, якщо швейцарський банк знає або має підстави знати, що самосертифікація є неправильною або недостовірною.

Відповідно, самозасвідчення вважається дійсним до зміни обставин (клієнта), внаслідок чого швейцарський банк дізнається або має підстави дізнатися, що початкове самозасвідчення є неправильним або недостовірним. У таких випадках швейцарські банки повинні отримати протягом 90 днів або (i) нове самозасвідчення, або (ii) обґрунтоване пояснення та документацію (де це доречно), що підтверджують дійсність оригінального самозасвідчення. Швейцарські банки повинні зберігати копію такого пояснення та документації або зробити відмітку в справі.

Якщо протягом 90 днів клієнт не надав швейцарському банку нову самосвідомість або обґрунтоване пояснення, що підтверджує дійсність первинної самосвідомості, швейцарський банк повинен розглядати власника рахунку як податкового резидента обох юрисдикцій, тобто юрисдикції, де власник рахунку заявляв, що він є резидентом, і юрисдикції, де він може бути резидентом після зміни обставин.

Однак, швейцарські банки можуть приймати самозасвідчення, надані клієнтами, за номінальною вартістю без необхідності з'ясовувати можливі зміни обставин, якщо вони не знають або не мають підстав знати, що обставини змінилися. Зокрема, відповідно до Керівництва з імплементації AEOI Федеральної податкової адміністрації Швейцарії, після зміни обставин відповідальність за оновлення самодекларації покладається на власника рахунку, а не на швейцарський банк.

Відповідно до ст. 35 Швейцарського закону про АЕІО, клієнти, які навмисно надають швейцарському банку неправильну самодекларацію або не повідомляють за власною ініціативою про зміну обставин, можуть бути оштрафовані на суму до CHF 10.000 Ст. 35 Швейцарського закону про AEIO, однак, звільняє від відповідальності клієнтів, які здійснюють самодекларування.

Зміна обставин

Зміна обставин (клієнта) включає будь-які зміни (біографії, сім’ї, способу життя), які призводять до додавання інформації, що стосується податкового статусу клієнта.

Знову ж таки, щоб гарантувати ефективність CRS, швейцарські банки повинні запровадити процедури, які гарантують, що CRM можуть ідентифікувати будь-які зміни обставин на рахунках своїх клієнтів. Наприклад, якщо клієнт оновлює свою поштову адресу в електронному вигляді за допомогою інструменту онлайн-банкінгу банку, відповідний CRM повинен бути ефективно повідомлений про цей факт за допомогою сповіщення.

4. Перевірка обґрунтованості

Швейцарські банки повинні підтвердити обґрунтованість самосертифікації клієнта на основі інформації, отриманої у зв'язку з відкриттям рахунку, включаючи будь-яку документацію, зібрану відповідно до процедур ПВК/КПК.

Швейцарські спеціалісти по роботі з клієнтами повинні застосовувати судження при оцінці (i) документальних доказів (ii) самозасвідчень (iii) ознак та перехресну перевірку цих пунктів з будь-якою довідковою документацією, зібраною відповідно до процедур ПВК/КПК, на додаток до фактичних знань.

Перевірка обґрунтованості може мати наступні письмові форми (приклад швейцарського банку):

"Підтвердження обґрунтованості цієї Самосертифікації Власника рахунку. На підставі інформації, отриманої від Власника рахунку у зв'язку з процесом відкриття рахунку, та включаючи інформацію, зібрану відповідно до процедур протидії відмиванню коштів/знання свого клієнта, я, як відповідальний клієнтський консультант, цим підтверджую, що ця Самосертифікація є обґрунтованою".

5. Тест на перевірку фактичних знань

Відповідно до найкращої практики FATF, фінансові установи не можуть покладатися виключно на інформацію, надану в самодеклараціях клієнтів. Натомість, FATF рекомендує фінансовим установам "активно взаємодіяти з клієнтами та отримувати інформацію [...]. Для цього необхідний добре підготовлений персонал та ефективний збір інформації".

У дещо іншому контексті, при кваліфікації самодекларацій клієнтів про належність до PEP, FATF зазначила, що "фінансові установи [...], які надають своїм клієнтам визначення PEP та запитують клієнта, чи відповідає він цьому визначенню, повинні переконатися, що вони не покладаються виключно на такі самодекларації (які насправді можуть бути неправдивими). Така процедура перекладатиме обов'язок фінансової установи [...] на клієнта, що є неприйнятною практикою", див. Керівництво FATF (2013) "Політично значущі особи (Рекомендації 12 та 22)", п. 77, курсив наш. 77, курсив наш.

У разі зміни обставин клієнта, внаслідок чого швейцарський банк дізнається або має підстави знати, що документальні докази або самозасвідчення є неправильними або ненадійними, швейцарський банк повинен повторно визначити статус рахунку.

__________________________

Бібліографія

Пільговий закон ОЕСР про обмін інформацією

OECD (2014) Common Reporting Standard (тут)

OECD (2017) Common Reporting Standard - Second Edition (тут)

OECD (2017) Commentaries on the Common Reporting Standard (тут)

OECD (2018) Implementation Handbook - Second Edition (тут)

OECD (2020) Automatic Exchange of Information: Guide on Promoting and Assessing Compliance by Financial Institutions (тут)

Глобальний процес прийняття CRS

Participating Jurisdictions in the Multilateral Convention on Mutual Administrative Assistance in Tax Matters (тут)

AEOI Status of Commitments (тут)

Activated Exchange Relationships for CRS Information (тут)

Законодавство Швейцарії у сфері обміну інформацією

Switzerland (2015) AEOI Act (тут)

Switzerland (2016) AEOI Ordinance (тут)

SIF (2016) Comments to the Swiss AEOI Ordinance (тут)

Swiss FTA (2016) CRS AEOI Guidance (тут)

AEOI Partner States of Switzerland (тут)