Правила обов’язкового розкриття згідно з DAC 6

Приватний капітал

Пошук за ознаками

Після багаторічної підготовки, проведеної ОЕСР, держави-члени ЄС наразі впроваджують правила обов'язкового розкриття інформації для автоматичного обміну інформацією про потенційно агресивні схеми транскордонного податкового планування. DAC 6 є мінімальним стандартом, розробленим як "система раннього попередження" для допомоги національним податковим органам у боротьбі з ухиленням від сплати податків. Враховуючи широку сферу застосування ознак, навіть податкові експерти вважають, що DAC 6 важко інтерпретувати. Залишається з'ясувати, чи зможуть неспеціалісти встигнути за законодавчою швидкістю...

Положення DAC 6 бере свій початок з Правил обов'язкового розкриття інформації ОЕСР (2015), метою яких було (і) надання податковим адміністраціям ранньої інформації про потенційно агресивні практики податкового планування, (іі) виявлення організаторів та користувачів таких практик та (ііі) стримування "ринку уникнення від оподаткування".

МДР мають довгу передісторію: у США (1984 р.), Канаді (1989 р.), Південній Африці (2003 р.), Великобританії (2004 р.), Португалії (2008 р.) та Ірландії (2011 р.).

Що таке ухилення від сплати податків?

Згідно з класичним визначенням, уникнення оподаткування "має місце, коли особи організовують свої справи таким чином, щоб скористатися слабкими місцями або двозначностями в податковому законодавстві". Європейський суд справедливості (ЄСП) визначає ухилення від сплати податків як "повністю штучні домовленості, призначені для обходу національного податкового законодавства".

Якщо терміни "податкове планування" або "мінімізація податків" зазвичай стосуються прийнятної практики отримання прибутку від фіскально привабливих варіантів, то термін "ухилення від сплати податків" означає досягнення найвигідніших для платників податків результатів, які явно не передбачалися законодавцем і, при дотриманні букви закону, явно йдуть врозріз з його змістом.

Епоха відсутності толерантності

Незважаючи на запуск CRS у 2014 році, скоординована мережа блогерів, журналістів-розслідувачів (ICIJ, OCCRP), спеціалізованих ЗМІ (Guardian, Süddeutsche, Tagesanzeiger та ін.), лобістських груп (Tax Justice Network, Global Witness, Oxfam) здійснюють тиск на ОЕСР з метою просування політики відсутності толерантності до ухилення від сплати податків в рамках CRS.

Наприклад, Міжнародний консорціум журналістів-розслідувачів (ICIJ) на своєму веб-сайті Leak to Us (тут) заохочує інформаторів "безпечно надавати всі форми контенту, які можуть викликати занепокоєння громадськості - документи, фотографії, відеокліпи, а також підказки до сюжетів". Для збору доказів правопорушень платформа для інформування "Guardian" (тут) використовує анонімний маршрутизатор Tor, який, за іронією долі, сам описується як "темний куточок Інтернету".

Завдяки витокам, якими користуються ICIJ та інші, майже безперервно з'являється потік офшорних новин, в яких журналісти-розслідувачі та блогери, які не є експертами, часто без досвіду роботи в правоохоронних органах, займаються спекуляціями та припущеннями щодо серйозності (а іноді й просто доречності) розрізнених, а іноді й неперевірених даних:

2013       Витоки в офшорах

2014       Файли Джерсі

2014       Люксембурзькі витоки

2015       Швейцарські витоки

2016       Панамський архів

2020       Витоки в Луанді

2020       Кіпрські витоки

2020       FinCen Leaks

Підтримуючи високий рівень тиску з боку громадськості та ЗМІ, такі зацікавлені групи, як ICIJ та TJN, ефективно сприяли появі культури витоку інформації на всіх соціальних рівнях, кульмінацією якої став запуск власної платформи ОЕСР для викривачів (тут) у травні 2017 року. Вона дозволяє зацікавленим сторонам повідомляти про "потенційні схеми, продукти або структури для обходу CRS" на анонімній основі через Портал автоматичного обміну ОЕСР.

Що таке DAC 6?

Відповідно до положень Директиви ЄС про адміністративне співробітництво (DAC 6) (тут), посередники (бухгалтери, консультанти, юристи, банки), а за їх відсутності - сам платник податків, зобов'язані протягом 30 днів повідомляти свої національні податкові органи про агресивні схеми податкового планування (тут) (починаючи з 25 червня 2018 року), що мають міжнародний рівень (за участю декількох європейських держав-членів або держави-члена та третьої країни) та містять певні ознаки (тобто кваліфікуючі ознаки або характеристики), протягом яких вони можуть бути виявлені.

Надалі європейські держави-члени повинні класифікувати домовленості (із зазначенням ідентифікаційного номера схеми) та обмінюватися ключовими характеристиками домовленостей через Спільну комунікаційну мережу ЄС (CCN) з усіма іншими європейськими державами-членами, зокрема, на щоквартальній основі:

• ПІБ посередника/платника податків, місце народження, дата народження, місце проживання, ІПН;

• Кваліфікаційна ознака (ознаки) угоди;

• Функціонування домовленості, її ринкова назва, наприклад, "Золота віза" ("без розголошення комерційної, виробничої або професійної таємниці");

• Дата (очікуваної) реалізації домовленості;

• Відповідна внутрішня правова основа угоди;

• Вартість домовленості (наприклад, очікувана економія податків тощо);

• Зазначення держави-члена ЄС, на яку може вплинути домовленість;

• Зазначення будь-якої іншої особи в європейській державі-члені, на яку може вплинути угода.

Наслідки звітування відповідно до DAC 6

Звітування не є фактом ухилення від сплати податків. І навпаки, відсутність реакції на схему з боку податкових органів не означає прийняття.

Натомість дані, зібрані відповідно до DAC 6, дозволять національним податковим органам (i) швидко закрити законодавчі лазівки (ii) оцінити ризики під час проведення податкових перевірок та (iii) брати участь у комунікаційних стратегіях з платниками податків (шляхом називання та ганьби «перерахованих операцій» та «операції, що становлять інтерес» у публічних податкових оповіщеннях і прожекторах).

Штрафи відповідно до DAC 6

Штрафи за неповне, несвоєчасне або неподання звітності становлять £1.000.000 (Великобританія), €830.000 (Нідерланди), €250.000 (Люксембург), €100.000 (Бельгія, Франція), €50.000 (Австрія, Данія), €25.000 (Хорватія, Німеччина), €20.000 (Кіпр, Італія, Мальта), €15.000 (Фінляндія, Угорщина).

Визначення посередника відповідно до DAC 6

Посередники — це особи з ЄС, які (i) розробляють, продають, організовують або надають для впровадження або керують реалізацією звітної транскордонної угоди або (ii) надають допомогу, допомогу чи консультації такому посереднику.

Правові привілеї в рамках DAC 6

Адвокатська таємниця (LPP): Європейські держави-члени повинні поважати LPP згідно з відповідним внутрішнім законодавством. Однак, кваліфіковані посередники, які претендують на LPP, повинні негайно повідомити будь-якого іншого посередника або відповідного платника податків про свої відповідні зобов'язання щодо звітності.

Відповідні платники податків згідно з КРК 6

Відповідні платники податків включають "будь-яку особу, якій надається доступ до звітності". У випадках, коли немає кваліфікованого посередника або коли застосовується LPP, платники податків (не з ЄС) повинні подавати звітність у державі-члені ЄС, з якою можна встановити найтісніший внутрішній зв'язок, тобто там, де вони (i) є резидентами, (ii) мають постійне представництво, яке отримує вигоду від угоди, (iii) отримують дохід або прибуток, або (iv) здійснюють діяльність (залежно від того, яка з держав-членів ЄС настає першою).

Відмінні риси за DAC 6

Транскордонна угода, яка підлягає звітуванню, передбачає:

Ознака А

(1) конфіденційність (зобов'язання клієнта перед промоутером) або (2) виплата винагороди пропорційно забезпеченій податковій вигоді, або (3) масовий маркетинг зі стандартною документацією ("підключи та працюй").

Ознака B

(1) зниження податків шляхом придбання збиткової компанії або коли (2) дохід конвертується в капітал, подарунки чи інші доходи з низьким/нульовим оподаткуванням, або за допомогою (3) зворотних операцій (які взаємно компенсують одна одну).

Ознака C

Платежі між пов'язаними компаніями, коли одержувач (1) не знаходиться в жодній юрисдикції або (2) знаходиться в юрисдикції з нульовою ставкою податку (< 1%), або (3) знаходиться в юрисдикції ОЕСР, яка не є членом ОЕСР (тут), або (4) повністю звільнений від сплати податку, або (5) користується пільговим податковим режимом.

Ситуації, коли (6) компанія може двічі претендувати на амортизаційні відрахування, або (7) може двічі претендувати на звільнення від подвійного оподаткування, або (8) передача активів передбачає дві різні суми.

Ознака D

Уникнення CRS через (1) штучну перекваліфікацію пасивних в активні НФУ або (2) використання юрисдикцій, що не є юрисдикціями CRS (США, Чорногорія тощо), або (3) через перекваліфікацію доходів та капіталу, що призводить до неподання звітності, або (4) використання структур, що уникають подання звітності про бенефіціарних власників (БВ) / контролюючих осіб, або (5) через використання слабких місць у режимі протидії відмиванню коштів, що діє в банку або в країні, або у вимогах щодо прозорості, що діють в країні.

Угоди, що включають непрозорий правовий ланцюжок або ланцюжок БВ через структури, які (6) не мають економічного змісту, або (7) створені за межами резидентства БВ, або (8) включають БВ, які не можуть бути ідентифіковані.

Ознака E

(1) використання односторонніх правил "безпечної гавані" або (2) передача важко оцінюваних нематеріальних активів або (3) внутрішньогрупова передача активів, функцій або ризиків, що зменшують EBIT передавача на 50%.

Основні критерії оцінки переваг

Ознаки А та В (та певні елементи ознаки С) підлягають повідомленню, лише якщо отримання "податкової вигоди" (див. ст. 4.2.) є однією з основних переваг, на яку особа може обґрунтовано розраховувати (виходячи з об'єктивних фактів).

__________________________

Бібліографія

Roy Rohatgi (2007) Basic International Taxation. Second Edition. Volume II: Practice (Taxman)

OECD (2015) Mandatory Disclosure Rules, Action 12 - 2015 Final Report (тут)

OECD (2018) Model Mandatory Disclosure Rules for CRS Avoidance Arrangements and Opaque Offshore Structures (тут)